Người đại diện đang nộp visa đi nước ngoài có thể thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam không?

>>> Hướng dẫn thành lập doanh nghiệp không có vốn đầu tư nước ngoài

>>> Hướng dẫn lựa chọn loại hình doanh nghiệp khi thành lập công ty

Câu hỏi:

Trả lời:

Chúng tôi cảm ơn bạn đã tin tưởng và lựa chọn LHLegal là nơi để trả lời những thắc mắc của mình. Về vấn đề thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam dành cho người đang thuộc diện xin visa đi nước ngoài sẽ được tiến hành như sau: 

Điều kiện thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam khi người đại diện đang nộp visa

Căn cứ theo khoản 1, 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về điều kiện thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam như sau: 

“Điều 17. Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản lý doanh nghiệp

1. Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này.

2. Tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức;

c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước;

d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 88 của Luật này, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất năng lực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức không có tư cách pháp nhân;

e) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định; các trường hợp khác theo quy định của Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng.

Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh;

g) Tổ chức là pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động trong một số lĩnh vực nhất định theo quy định của Bộ luật Hình sự.”

Như vậy, điều kiện chung để thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam là không thuộc các đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp được quy định tại khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020, chẳng hạn như: 

• Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật;

• Người chưa thành niên (dưới 18 tuổi) hoặc mất năng lực hành vi dân sự;

• Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, đang chấp hành hình phạt tù hoặc bị cấm hành nghề kinh doanh;

• …

Theo đó, việc người thuộc diện đang nộp visa đi nước ngoài không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp, cho nên người này vẫn có quyền thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam. Ngoài ra, tổ chức, cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp phải có địa chỉ thường trú hoặc tạm trú rõ ràng tại Việt Nam. Đối với người có hồ sơ xin visa đi nước ngoài vẫn có địa chỉ cư trú hợp pháp tại Việt Nam, điều này không ảnh hưởng đến điều kiện thành lập doanh nghiệp. 

Điều kiện đối với người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp bao gồm một số nội dung chính như sau:

• Người đại diện theo pháp luật có trách nhiệm chính trong việc quản lý và điều hành doanh nghiệp.

• Doanh nghiệp phải bảo đảm luôn có ít nhất một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam. Khi chỉ còn lại một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam thì người này khi xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam thực hiện quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật. 

• Nếu người thành lập doanh nghiệp là người đại diện theo pháp luật và sẽ rời Việt Nam trong thời gian dài (sau khi được cấp visa), cần đảm bảo:

  • Có thể bổ nhiệm một người khác làm người đại diện theo pháp luật tại Việt Nam.

  • Hoặc có kế hoạch quản lý từ xa thông qua các ủy quyền và văn bản pháp lý phù hợp.

Nếu người thành lập doanh nghiệp rời Việt Nam trong thời gian dài có thể bổ nhiệm người khác làm người đại diện theo pháp luật

Cần lưu ý đối với người đang nộp visa đi nước ngoài nếu có dự định thành lập doanh nghiệp cần phải: 

• Bổ nhiệm người đại diện theo pháp luật: Đảm bảo doanh nghiệp có người thay mặt giải quyết các vấn đề pháp lý và quản lý khi bạn vắng mặt.

• Lập văn bản ủy quyền hợp pháp: Trao quyền cụ thể cho người quản lý tại Việt Nam để đảm bảo doanh nghiệp hoạt động ổn định.

Thủ tục thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam dành cho người đại diện công ty

Thứ nhất, quy trình đăng ký doanh nghiệp tại Việt Nam

Căn cứ theo Điều 26 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp tại Việt Nam như sau: 

Người thành lập doanh nghiệp hoặc người được ủy quyền thực hiện đăng ký doanh nghiệp với Cơ quan đăng ký kinh doanh theo phương thức sau đây:

• Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp tại Cơ quan đăng ký kinh doanh;

• Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính;

• Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử.

Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử

Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử là việc người thành lập doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử tại Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp. Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử bao gồm các dữ liệu theo quy định của Luật này và được thể hiện dưới dạng văn bản điện tử. Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử có giá trị pháp lý tương đương hồ sơ đăng ký doanh nghiệp bằng bản giấy.

Tổ chức, cá nhân có quyền lựa chọn sử dụng chữ ký số theo quy định của pháp luật về giao dịch điện tử hoặc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử.

Tài khoản đăng ký kinh doanh là tài khoản được tạo bởi Hệ thống thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, cấp cho cá nhân để thực hiện đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử. Cá nhân được cấp tài khoản đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc đăng ký để được cấp và việc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử.

Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp đăng ký doanh nghiệp; trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo bằng văn bản nội dung cần sửa đổi, bổ sung cho người thành lập doanh nghiệp. Trường hợp từ chối đăng ký doanh nghiệp thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp và nêu rõ lý do.

Đối với người đang thuộc diện nộp visa đi nước ngoài thì vẫn tuân thủ theo trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp trên. 

Thứ hai, các loại hình doanh nghiệp có thể thành lập

Người đang nộp visa đi nước ngoài muốn thành lập doanh nghiệp thì tùy vào khả năng quản lý và kế hoạch kinh doanh, có một số loại hình mà người này có thể cân nhắc lựa chọn như sau: 

1. Công ty TNHH một thành viên

Loại hình này sẽ phù hợp với bạn khi: 

• Bạn muốn làm chủ sở hữu duy nhất nhưng không muốn chịu trách nhiệm vô hạn (tức là chỉ muốn chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn góp của mình).

• Quy mô của loại hình này là vừa phải, không cần huy động vốn từ nhiều người. 

Ưu điểm của loại hình này: 

• Dễ quản lý khi bạn đi nước ngoài.

• Bạn có thể bổ nhiệm một người làm đại diện theo pháp luật hoặc ủy quyền người khác làm đại diện tại Việt Nam để quản lý công ty khi bạn đi nước ngoài. 

Nhược điểm của loại hình này: 

• Khó huy động vốn do không được phát hành cổ phiếu.

2. Công ty TNHH hai thành viên trở lên

Loại hình này sẽ phù hợp với bạn khi: 

• Có từ 2-50 người góp vốn. 

• Bạn muốn chia sẻ trách nhiệm và quản lý với các thành viên khác, nhất là khi bạn đang xin visa đi nước ngoài thì khả năng cao bạn có thể vắng mặt tại Việt Nam. 

Ưu điểm của loại hình này: 

• Có thể linh hoạt thay đổi người đại diện pháp luật để quản lý công ty khi bạn đi nước ngoài.

• Rủi ro thấp hơn so với doanh nghiệp tư nhân vì bạn chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn. 

Nhược điểm của loại hình này: 

• Phải thống nhất ý kiến giữa các thành viên trong một số quyết định quan trọng. Điều này sẽ hơi bất tiện cho bạn trong trường hợp bạn đang ở nước ngoài. 

• Không được phát hành cổ phiếu. 

3. Công ty cổ phần

Loại hình này phù hợp với bạn khi: 

• Bạn muốn quy mô doanh nghiệp lớn hơn và mong muốn huy động vốn từ nhiều nhà đầu tư.

• Có đội ngũ hoặc cổ đông khác điều hành thay cho mình. 

Ưu điểm của loại hình này: 

• Dễ dàng huy động vốn thông qua việc phát hành cổ phiếu.

• Không giới hạn số lượng cổ đông. 

Công ty cổ phần dễ huy động vốn thông qua việc phát hành cổ phiếu

Nhược điểm của loại hình này: 

• Cấu trúc của loại hình này phức tạp hơn so với các loại hình khác.

• Đòi hỏi khả năng quản trị chuyên nghiệp. 

Ngoài ra, loại hình KHÔNG PHÙ HỢP với người đang thuộc diện xin visa đi nước ngoài sẽ bao gồm: 

1. Doanh nghiệp tư nhân: Vì chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn và không thể bổ nhiệm người đại diện theo pháp luật để thay thế khi bạn ra nước ngoài. 

2. Công ty hợp doanh: Vì thành viên hợp doanh phải chịu trách nhiệm vô hạn và không thể ủy quyền toàn bộ quyền quản lý cho người khác. Trong khi đó, thành viên góp vốn chỉ có trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp, nhưng không tham gia quản lý công ty. 

Như vậy, tùy thuộc vào nhu cầu, khả năng của bản thân để lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp để thành lập tại Việt Nam, nhất là đối với người đang nộp visa đi nước ngoài cần phải lưu ý về khả năng quản lý trong tương lai và khả năng chịu trách nhiệm của mình đối với doanh nghiệp. 

Thứ ba, hồ sơ đăng ký

Vì người thuộc diện nộp visa đi nước ngoài phù hợp với các loại hình doanh nghiệp như công ty TNHH một thành viên, công ty TNHH hai thành viên trở lên và công ty cổ phần, nên theo quy định tại Chương IV Nghị định số 01/2021/NĐ-CP quy định về hồ sơ cần chuẩn bị khi đăng ký doanh nghiệp như sau: 

Quay lại câu hỏi của bạn về vấn đề bạn không có mặt tại Việt Nam khi hoàn tất hồ sơ có ảnh hưởng gì không, chúng tôi xin trả lời như sau: 

Việc người đại diện đi nước ngoài có thể gây ra một số gián đoạn trong quá trình hoàn thành hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp, chẳng hạn như: 

• Không ký hồ sơ đúng thời điểm: nếu bạn đi nước ngoài trước khi ký hồ sơ, việc hoàn thành thủ tục đăng ký sẽ bị chậm trễ, trì hoãn. 

• Không thể ký trực tiếp: ở một số giai đoạn trong thủ tục đăng ký doanh nghiệp, chữ ký gốc của người đại diện theo pháp luật là bắt buộc, đặc biệt là trong bản giấy gửi lên Sở Kế hoạch và Đầu tư. 

• Khó khăn trong việc chứng thực chữ ký từ nước ngoài: Nếu bạn cần ký từ nước ngoài, việc công chứng hoặc chứng thực chữ ký tại Đại sứ quán Việt Nam có thể kéo dài thời hạn xử lý. 

Về giải pháp khắc phục, chúng tôi xin đề xuất một số giải pháp như: 

• Ký trước khi đi nước ngoài: trước khi xuất cảnh, bạn cần hoàn thành việc ký kết tất cả các văn bản trong hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp. Ngoài ra, cần phải kiểm tra kỹ để tránh sai sót, vì nếu có sai sót sau khi bạn đi nước ngoài thì sẽ gây ra rất nhiều khó khăn. 

• Sử dụng chữ ký số: việc sử dụng chữ ký số giúp bạn có thể ký từ xa các văn bản điện tử. Mặc dù vậy, chữ ký số chỉ áp dụng trong một số trường hợp, không thể thay thế hoàn toàn chữ ký sống trong bản giấy. 

• Ủy quyền ký và nộp hồ sơ: bạn có thể lập văn bản ủy quyền cho người khác thực hiện việc hoàn tất các hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp. 

Các vấn đề pháp lý cần lưu ý khi người đại diện đi nước ngoài

Đối với công ty TNHH và công ty cổ phần thì có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật. Nếu công ty có nhiều hơn một người đại diện theo pháp luật thì Điều lệ công ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật. Ngoài ra, tất cả người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới đối với thiệt hại gây ra cho doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về dân sự và quy định khác của pháp luật có liên quan.

Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên, nếu có thành viên là cá nhân làm người đại diện theo pháp luật của công ty chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, trốn khỏi nơi cư trú, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thì thành viên còn lại đương nhiên làm người đại diện theo pháp luật của công ty cho đến khi có quyết định mới của Hội đồng thành viên về người đại diện theo pháp luật của công ty.

Về vấn đề cư trú, doanh nghiệp phải bảo đảm luôn có ít nhất một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam. Khi chỉ còn lại một người đại diện theo pháp luật cư trú tại Việt Nam thì người này khi xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam thực hiện quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật. Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật vẫn phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ đã ủy quyền.

Lưu ý trường hợp: đối với doanh nghiệp chỉ còn một người đại diện theo pháp luật và người này vắng mặt tại Việt Nam quá 30 ngày mà không ủy quyền cho người khác thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp hoặc chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định thì chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làm người đại diện theo pháp luật của công ty.

Về vấn đề ủy quyền thực hiện công việc trong trường hợp người đại diện đi nước ngoài, người này có thể lập văn bản ủy quyền cho người khác thực hiện một số công việc cụ thể như sau: 

• Ký kết hợp đồng;

• Làm việc với cơ quan nhà nước;

• Quản lý các vấn đề nội bộ doanh nghiệp;

• …

Ngoài ra, cần phải lưu ý việc ủy quyền thông qua hợp đồng ủy quyền phải được thành lập bằng văn bản, có công chứng hoặc chứng thực. Trong văn bản ủy quyền phải quy định rõ phạm vi, thời hạn và trách nhiệm giữa các bên trong thời hạn ủy quyền. 

Bài viết này được xây dựng dựa trên các thông tin và tình tiết từ câu hỏi của người dân, nhằm cung cấp góc nhìn pháp lý mang tính tham khảo, không có giá trị thay thế cho các quyết định chính thức của cơ quan có thẩm quyền và có thể điều chỉnh theo diễn biến thực tế của vụ việc.

Toàn bộ nội dung trả lời trên đây có giá trị giới hạn trong phạm vi yêu cầu, tình tiết sự việc cụ thể của câu hỏi tại đầu bài viết. Mọi trích dẫn, áp dụng câu trả lời nêu trên đều phải ghi rõ nguồn từ Công ty Luật TNHH LHLegal. Nếu áp dụng câu trả lời trong bài viết này cho bất kỳ câu hỏi, sự việc nào khác với bài viết đều có thể không có giá trị và phải tự chịu trách nhiệm bởi người trích dẫn.

Nếu có bất kỳ thắc mắc hay cần tư vấn pháp luật vui lòng liên hệ chúng tôi qua các hình thức sau:

Hotline gặp Luật sư tư vấn trực tiếp: 1900 2929 01

Nhập thông tin đăng ký tư vấn luật tại đây: https://luatsulh.com/dang-ky-tu-van.html

Liên hệ đặt lịch hẹn qua zalo số: 0903 796 830

Website: https://luatsulh.com/

Trụ sở: 288 B7 Nam Kỳ Khởi Nghĩa, Phường Võ Thị Sáu, Quận 3, TP.HCM

Chi nhánh Nha Trang: 07 Bế Văn Đàn, Phường Phước Long, Thành phố Nha Trang

Theo dõi Công ty Luật LHLegal tại:

Website: https://luatsulh.com/

Facebook: Luật sư LHLegal

Youtube: Luật sư LHLegal

Kênh Tiktok Luật sư Hoà: Luật sư Hoà (LHLegal)

Kênh Tiktok Công ty: Luật sư LHLegal

Kênh Tiktok Luật sư Hình sự: Luật sư Hình sự